比例原则无法替代法益保护原则

原标题：比例原则无法替代法益保护原则[

在刑事立法上，过去几十年里，法益保护主义一直被作为基本指导原理。最为明显的是，在二战后，各国刑法理论对法益概念的探讨迈入了新阶段，法益概念的重点被推移至刑事政策领域,优发国际，成为研讨制定新条款或者修改旧条款的重要依据。于是，某种社会生活利益应否由刑法保护，莫不以法益概念作为决定性的依据，法益概念成为确定刑法处罚范围的价值判断标准。近年来，随着国内外刑法立法的活跃，刑法学者将目光再次聚焦在立法论上，在立法上，有学者主张以比例原则替代法益保护原则。但是，比例原则并无超越法益保护原则的内容；而且，比例原则缺乏目的正当性的审查，其标准也不明确；近年来刑事立法中出现的法益概念的抽象化、处罚的早期化以及重罚化现象，并不意味着法益保护原则面临危机，相反，说明需要发挥法益概念的批判性机能。当然，比例原则对于贯彻法益保护原则具有方法论的意义。将比例原则引入刑法领域补充法益保护原则时，应当避免简单的话语转换与机械的套用。刑事立法的审查应当按五个步骤展开：（1）目的是否具有合理性；（2）刑罚是不是达到合理目的的有效手段；（3）是否存在替代刑罚的手段；（4）利用刑罚保护法益的同时可能造成何种损害；（5）对相应的犯罪应当规定何种刑罚。 ]